該文檔是《2024大模型企業(yè)出海法律實(shí)務(wù)報(bào)告》，主要聚焦大模型企業(yè)出海面臨的各類法律問題，包括主體設(shè)立、境外投資、跨境用工、產(chǎn)品合規(guī)、數(shù)據(jù)合規(guī)、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)、法律支持與協(xié)作、出口管制等方面，為大模型企業(yè)出海提供全面的法律指引和實(shí)務(wù)建議，旨在幫助企業(yè)應(yīng)對復(fù)雜的國際法律環(huán)境，實(shí)現(xiàn)合規(guī)經(jīng)營和可持續(xù)發(fā)展。具體內(nèi)容如下：

1. 主體設(shè)立與架構(gòu)設(shè)計(jì)

- 境外主體設(shè)立考量因素：業(yè)務(wù)范圍與模式影響境外主體設(shè)立決策，如涉及ToC應(yīng)用可能因數(shù)據(jù)合規(guī)等需在境外設(shè)主體；目標(biāo)市場合規(guī)要求（如沙特要求商務(wù)活動(dòng)須設(shè)當(dāng)?shù)厣淌轮黧w、歐盟對個(gè)人數(shù)據(jù)跨境傳輸有嚴(yán)格規(guī)定）、勞動(dòng)用工需求（B端或ToC業(yè)務(wù)可能需本地化團(tuán)隊(duì)）、文化與價(jià)值觀融入（避免模型內(nèi)容觸犯文化禁忌）、資金往來便利性（考慮外匯管制）、融資和上市需求（影響架構(gòu)設(shè)計(jì)與合規(guī)性審查）以及運(yùn)營成本（包括多項(xiàng)費(fèi)用，成本高則需謹(jǐn)慎決策）等因素均需綜合考慮。

- 選擇理想東道國要素：需綜合考慮開放程度與營商環(huán)境（外資準(zhǔn)入門檻影響企業(yè)設(shè)立成本與發(fā)展）、外資優(yōu)惠政策（如稅收減免等，需核實(shí)信息避免損失）、政治和經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定性（關(guān)注目標(biāo)國政治、經(jīng)濟(jì)狀況及與中國關(guān)系）、營商環(huán)境（包括法治程度等，影響企業(yè)運(yùn)營與成本）、基礎(chǔ)設(shè)施完備度（依業(yè)務(wù)模式而異）以及合規(guī)要求與成本（避免因合規(guī)成本高或要求復(fù)雜喪失競爭優(yōu)勢）等。

- 境外主體設(shè)立類型及特點(diǎn)：辦事處/代表處適用于小規(guī)模市場拓展，設(shè)立簡單但活動(dòng)受限；分支機(jī)構(gòu)能訂立合同但無獨(dú)立法人地位，債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)可傳導(dǎo)至總公司；法人公司常見且具獨(dú)立法人地位，可依當(dāng)?shù)胤杉?xì)分類型；非直接控股公司可通過協(xié)議控制或信托等方式設(shè)立，用于風(fēng)險(xiǎn)隔離等，但有特殊考量因素。

- 境內(nèi)外主體隔離及過渡安排：境內(nèi)外主體間應(yīng)設(shè)隔離，防范制裁、出口管制和數(shù)據(jù)合規(guī)等風(fēng)險(xiǎn)，但可能影響融資和上市時(shí)資產(chǎn)認(rèn)定。過渡階段需注意避免暴露內(nèi)外聯(lián)系，可采取如避免使用境內(nèi)商標(biāo)商號、結(jié)束后資產(chǎn)交易等方式。

- 以協(xié)議控制模式設(shè)立境外主體

- 基本路徑：尋找合適受托人（非中國大陸公民、可信可靠、財(cái)務(wù)和家庭狀況良好）后簽訂控制協(xié)議（明確財(cái)產(chǎn)權(quán)益歸屬、出資款承擔(dān)、控制權(quán)歸屬與行使、受托人報(bào)酬、協(xié)議解除安排和違約責(zé)任），最后以受托人名義設(shè)立境外主體（最好下設(shè)子公司）。

- 優(yōu)勢與不足：優(yōu)勢為成本低、信息隱蔽；不足是被發(fā)現(xiàn)后無法規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)、東道國法律認(rèn)可存風(fēng)險(xiǎn)、資產(chǎn)安全風(fēng)險(xiǎn)大。

- 對企業(yè)上市影響：上市需披露協(xié)議控制安排，部分情況下境外子公司股權(quán)代持可保留，但需滿足一定條件并確保合規(guī)。

- 以信托模式設(shè)立境外主體

- 優(yōu)勢與不足：優(yōu)勢是信托法律保障委托人/受益人權(quán)利、投資路徑隱蔽、風(fēng)險(xiǎn)隔離有效；不足為設(shè)立成本高（時(shí)間和資金方面）、信托本質(zhì)與管理要求可能沖突。

- 基本路徑：選擇合適受托人（持牌機(jī)構(gòu)或私人信托機(jī)構(gòu)，各有優(yōu)劣），簽署信托文件并轉(zhuǎn)入資產(chǎn)（確保合法合規(guī)及稅務(wù)籌劃），設(shè)立境外主體（綜合多因素選擇合適地點(diǎn)和注冊形式）。

- 風(fēng)險(xiǎn)及應(yīng)對：受托人信譽(yù)風(fēng)險(xiǎn)可通過審慎選擇、監(jiān)督機(jī)制和明確義務(wù)責(zé)任應(yīng)對；信托“被擊穿”風(fēng)險(xiǎn)需合理選擇東道國、明確管理權(quán)限、合規(guī)審計(jì)；稅務(wù)合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)需廣泛征求專業(yè)意見、定期審查稅務(wù)影響、履行信息披露義務(wù)。

- 主體設(shè)立中的稅務(wù)因素

- 出海企業(yè)稅務(wù)籌劃重點(diǎn)關(guān)注

- 跨國稅務(wù)架構(gòu)設(shè)計(jì)：選擇合適稅收管轄區(qū)（考慮稅率、業(yè)務(wù)需求、地理位置等），設(shè)立控股公司、子公司或分支機(jī)構(gòu)（依據(jù)東道國數(shù)量、業(yè)務(wù)規(guī)劃等決策，不同形式各有特點(diǎn)），利用稅收協(xié)定降低雙重征稅風(fēng)險(xiǎn)（關(guān)注協(xié)定中相關(guān)條件）。

- 稅務(wù)合規(guī)與風(fēng)險(xiǎn)管理：深入了解目標(biāo)國家稅法規(guī)定（包括監(jiān)管環(huán)境、稅收協(xié)定等），建立健全稅務(wù)合規(guī)體系（制定政策、優(yōu)化流程、建立風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警機(jī)制等），定期進(jìn)行稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)評估與應(yīng)對（培養(yǎng)人才、自查自糾、建立溝通機(jī)制等）。

- 特定國家/地區(qū)的稅收管理規(guī)定：美國聯(lián)邦稅與州稅協(xié)調(diào)處理（避免重復(fù)征稅、考慮州稅抵扣聯(lián)邦稅及稅收抵免），海外稅收抵免有明確規(guī)則；歐盟內(nèi)部稅法統(tǒng)一與差異并存（統(tǒng)一體現(xiàn)在多方面，差異在稅率等），跨國企業(yè)合并有多項(xiàng)稅務(wù)優(yōu)惠政策，2024年起實(shí)施全球最低稅制度；新加坡稅收制度有屬地原則，有低稅率和多項(xiàng)優(yōu)惠政策，與多國簽有稅收協(xié)定；沙特阿拉伯對不同主體征收不同稅種，企業(yè)所得稅有相關(guān)規(guī)定，股息等預(yù)提所得稅稅率有具體標(biāo)準(zhǔn)。

2. 境外投資審批及境外融資架構(gòu)

- 中國企業(yè)境外投資審批與監(jiān)管流程

- 商務(wù)主管部門備案（或核準(zhǔn)）：境外投資實(shí)行備案和核準(zhǔn)管理，敏感國家和地區(qū)、行業(yè)適用核準(zhǔn)，其他備案。核準(zhǔn)需向商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門申請，備案獲《企業(yè)境外投資證書》，有效期2年，共同投資依持股或投資額情況辦理。

- 發(fā)改委備案（或核準(zhǔn)）：境外投資需履行相關(guān)手續(xù)，敏感類項(xiàng)目核準(zhǔn)，非敏感類備案，核準(zhǔn)文件和備案通知書有效期2年，共同投資依投資額情況辦理。

- 外匯登記：投資獲備案（或核準(zhǔn)）后，需到所在地外匯局辦理外匯登記，憑核準(zhǔn)文件和登記證在銀行辦理資金匯出，銀行審核資金總額。

- 搭建公司架構(gòu)的類型與選擇考量因素

- 常見類型：境內(nèi)架構(gòu)（融資和運(yùn)營主體均在境內(nèi)，含內(nèi)資和JV架構(gòu)）、紅籌架構(gòu)（融資主體境外，運(yùn)營主體境內(nèi)，分大紅籌和小紅籌，后者又有股權(quán)控制和協(xié)議控制型）、境外架構(gòu)（非中國籍自然人在海外設(shè)公司融資和運(yùn)營）。

- 選擇考量因素：外資準(zhǔn)入（若業(yè)務(wù)涉及外資禁止領(lǐng)域，可選擇內(nèi)資或VIE架構(gòu)）、上市地（境外上市可搭建紅籌架構(gòu)或滿足條件直接赴港上市）、稅務(wù)籌劃（開曼群島和BVI等地可避稅）、主營業(yè)務(wù)開展地（海外業(yè)務(wù)為主可選擇紅籌或境外架構(gòu)）。

- 搭建紅籌架構(gòu)的慣常操作步驟

- 大紅籌和小紅籌區(qū)別：大紅籌境外上市主體注冊地在境外，主要業(yè)務(wù)和資產(chǎn)來自境內(nèi)主體，實(shí)際控制人為境內(nèi)機(jī)構(gòu)；小紅籌境外上市主體注冊地也在境外，主要業(yè)務(wù)和資產(chǎn)來自境內(nèi)主體，實(shí)際控制人為境內(nèi)自然人。小紅籌搭建視行業(yè)情況選擇股權(quán)控制或協(xié)議控制型（VIE架構(gòu)），境內(nèi)民營企業(yè)在特定條件下應(yīng)搭建股權(quán)控制類紅籌架構(gòu)。

- 操作流程：初始離岸架構(gòu)搭建包括境內(nèi)自然人股東在境內(nèi)公司持股，分別設(shè)立境外SPV（多在BVI），共同出資設(shè)立境外融資平臺（多在開曼群島）并辦理開戶手續(xù)，同時(shí)辦理37號文登記；之后香港公司在境外融資平臺下設(shè)立，股權(quán)控制模式下香港公司通過收購或新設(shè)WFOE實(shí)現(xiàn)對境內(nèi)運(yùn)營主體的股權(quán)控制，VIE模式下香港公司新設(shè)WFOE并簽署VIE協(xié)議實(shí)現(xiàn)間接控制。

3. 跨境勞動(dòng)法遵從

- 跨境用工安排的現(xiàn)有模式及特點(diǎn)

- 境外直招：在海外設(shè)分支機(jī)構(gòu)或子公司直接招聘員工，便于管理和市場拓展，但管理和法律遵從成本高。

- 外包：將業(yè)務(wù)或職能外包給海外服務(wù)提供商，可降低成本、提高靈活性、減少風(fēng)險(xiǎn)，但可能失去核心業(yè)務(wù)控制，依賴外包商質(zhì)量。

- 勞務(wù)派遣：通過勞務(wù)派遣公司向海外派遣員工，靈活性高，但面臨勞動(dòng)法遵從問題，員工權(quán)益保護(hù)復(fù)雜。

- 獨(dú)立承包商：與海外個(gè)人或公司簽合同完成特定工作，企業(yè)可快速匹配人才、控制成本，但需確保承包商獨(dú)立地位，對其工作控制有限。

- 遠(yuǎn)程工作：利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)允許員工海外遠(yuǎn)程工作，可降成本、提滿意度、擴(kuò)人才庫，但存在時(shí)差等挑戰(zhàn)。

- 合資企業(yè)：與海外當(dāng)?shù)仄髽I(yè)共同投資設(shè)新企業(yè)運(yùn)營管理，可利用當(dāng)?shù)刭Y源和市場知識、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，但可能存在管理和文化沖突。

- 特許經(jīng)營：授權(quán)海外企業(yè)使用品牌等運(yùn)營，可快速擴(kuò)張市場、降低風(fēng)險(xiǎn)，但對特許經(jīng)營方控制監(jiān)督有限。

- 跨境用工安排涉及的法律風(fēng)險(xiǎn)及應(yīng)對

- 合同簽訂階段：面臨勞動(dòng)法遵從（不同國家勞動(dòng)法差異大）、合同條款不明確、雇傭類型錯(cuò)誤（影響稅務(wù)處理等）、隱私和數(shù)據(jù)保護(hù)（需遵守當(dāng)?shù)胤ㄒ?guī)）、歧視和平等就業(yè)（避免招聘歧視）、社會(huì)保險(xiǎn)和福利（各國制度差異大）、稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)（考慮雙重征稅）、移民和簽證問題（確保員工合法工作身份）以及合同終止及解除條款（需合理合法）等風(fēng)險(xiǎn)。

- 合同履行階段：需關(guān)注勞動(dòng)法遵從（遵守工時(shí)、薪酬等規(guī)定）、工作條件和環(huán)境（提供安全環(huán)境）、薪酬和福利（依規(guī)支付和管理）、員工解雇和裁員（遵循程序和法律要求）、數(shù)據(jù)保護(hù)和隱私（保護(hù)員工個(gè)人信息）、員工健康和安全（防范風(fēng)險(xiǎn)）、合同變更（合法合規(guī)進(jìn)行）、稅務(wù)和社保合規(guī)（正確申報(bào)繳納）、移民和居留問題（確保員工合法居留）以及勞動(dòng)爭議（及時(shí)溝通協(xié)商解決）等風(fēng)險(xiǎn)。

- 爭議解決階段：面臨法律體系多樣性與沖突（不同法律體系差異大）、管轄權(quán)問題（確定管轄法院困難）、證據(jù)收集難題（證據(jù)要求和認(rèn)可標(biāo)準(zhǔn)不同）、法律程序與時(shí)效考驗(yàn)（各國規(guī)定不同）、賠償標(biāo)準(zhǔn)差異與賠償風(fēng)險(xiǎn)（各國賠償標(biāo)準(zhǔn)不同）、和解與調(diào)解限制（部分國家受限）、仲裁裁決承認(rèn)與執(zhí)行難（可能不被承認(rèn)或執(zhí)行）、公共關(guān)系與聲譽(yù)風(fēng)險(xiǎn)（處理不當(dāng)影響企業(yè)形象）以及后續(xù)雇傭關(guān)系挑戰(zhàn)（修復(fù)信任關(guān)系困難）等風(fēng)險(xiǎn)。

- 合規(guī)建議：包括勞動(dòng)關(guān)系建立合規(guī)（了解當(dāng)?shù)胤ㄒ?guī)、確定雇傭關(guān)系等多方面）、培訓(xùn)與績效考核（開展針對性培訓(xùn)、明確績效考核目標(biāo)等）、薪酬合規(guī)（避免勞動(dòng)爭議，考慮單一或分別支付工資模式及企業(yè)責(zé)任）、社會(huì)保障合規(guī)（依法繳納社保、處理相關(guān)爭議和損失賠償、考慮補(bǔ)充保險(xiǎn)）、稅務(wù)合規(guī)（應(yīng)對稅務(wù)問題，建立合規(guī)管理體系等）以及員工控制（制定政策、監(jiān)控項(xiàng)目、建立溝通機(jī)制等多方面措施）。

- 涉外勞動(dòng)關(guān)系的識別及法律適用

- 識別要點(diǎn)：“勞動(dòng)關(guān)系”確認(rèn)需勞動(dòng)者實(shí)際提供勞動(dòng)且書面合同是有力憑證，外國勞動(dòng)者就業(yè)需先獲許可，否則按勞務(wù)雇傭關(guān)系處理；“涉外性”判斷依據(jù)主體國籍等跨國因素，涉外勞動(dòng)關(guān)系可按勞動(dòng)者工作地分為兩類，同時(shí)需區(qū)分與涉外勞動(dòng)關(guān)系類似的法律關(guān)系（如外國企業(yè)駐華代表處與中國勞動(dòng)者關(guān)系、涉外勞務(wù)糾紛）