《中國企業(yè)“出?！敝罚和度谫Y全路徑》由中倫律師事務所的專業(yè)律師團隊撰寫，是一本關(guān)于中國企業(yè)海外投融資的實務指南。本書全面剖析了中國企業(yè)在海外投資和融資過程中面臨的各種挑戰(zhàn)和法律要點，涵蓋出海全流程的實施策略，包括路徑設計、條款談判、融資貸款、運營合規(guī)、退出機制等方面，并對上市公司、國有企業(yè)、跨境電商等特殊主體的出海關(guān)注要點進行了提示，旨在為中國企業(yè)的國際化發(fā)展提供全方位的支持和指導。

核心觀點

- 中國企業(yè)出海面臨諸多挑戰(zhàn)，需重視法律風險，提前規(guī)劃布局，建立健全合規(guī)管理體系，以確保海外業(yè)務的可持續(xù)發(fā)展。

- 不同出海模式各有優(yōu)劣，企業(yè)應根據(jù)自身情況選擇合適的路徑，并在投資并購過程中注重條款設計、談判要點和風險防控。

- 跨境融資和運營合規(guī)是企業(yè)出海的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，需遵守國內(nèi)外相關(guān)法律法規(guī)，積極應對監(jiān)管要求，確保資金安全和業(yè)務合法合規(guī)。

- 合理規(guī)劃退出機制對企業(yè)至關(guān)重要，可通過多種方式實現(xiàn)資產(chǎn)變現(xiàn)和風險規(guī)避，保障企業(yè)利益最大化。

中國企業(yè)出海面臨的挑戰(zhàn)與應對策略

1. 法律風險

- 風險類型多樣：包括地緣政治風險、集團管理架構(gòu)風險、稅務風險、知識產(chǎn)權(quán)風險、海外用工風險、反腐敗和反洗錢合規(guī)風險等。例如，地緣政治因素可能導致貿(mào)易管制、經(jīng)濟制裁、供應鏈風險和國家安全審查等問題；集團管理架構(gòu)不完善可能使海外子公司失控；稅務不合規(guī)可能帶來高昂成本；知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)可能面臨法律訴訟和賠償；海外用工不規(guī)范可能引發(fā)勞動爭議；反腐敗和反洗錢違規(guī)將面臨嚴厲處罰。

- 應對策略：企業(yè)應加強法律風險評估，提前進行盡職調(diào)查，了解目標國家的法律政策和營商環(huán)境；建立健全內(nèi)部合規(guī)管理體系，明確各部門職責，加強風險防控；聘請專業(yè)法律顧問，確保在投資并購、運營管理等過程中遵守法律法規(guī)，妥善處理法律問題。

2. 出海模式選擇

- 出口及供應商合作：優(yōu)勢在于進入市場快、資金要求低，可借助當?shù)毓掏卣购Ｍ馐袌?；劣勢是可能無法掌握核心資源，依賴性較強，且面臨國際貿(mào)易中的合同糾紛、供應鏈管理和海關(guān)進出口合規(guī)等風險。

- 投資自建：能自主選擇投資和經(jīng)營策略，但進入市場速度較慢，面臨對當?shù)厥袌龊陀螒蛞?guī)則不熟悉、決策和管控風險，還可能遭遇地緣政治影響、市場準入困難、不懂當?shù)匾?guī)則導致業(yè)務損失以及被認定規(guī)避投資規(guī)則等風險。

- 海外并購：可借助現(xiàn)有技術(shù)、業(yè)務、品牌等資源快速進入海外市場，但對標的公司的業(yè)務整合和有效控制存在挑戰(zhàn)，且由于地緣政治和FDI審查制度，律師工作需前置，以解決法律和合規(guī)問題。

3. 跨境融資

- 融資方式及要點：企業(yè)可通過QDLP、發(fā)行股份購買資產(chǎn)、聯(lián)合投資人、內(nèi)保外貸融資、債券發(fā)行等方式進行融資。如QDLP具有審批程序簡便、額度管理自由等優(yōu)勢，但需注意各地政策差異和實際操作問題；發(fā)行股份購買資產(chǎn)可降低資產(chǎn)負債率，但面臨審核時間長等問題；聯(lián)合投資人可解決融資困難，但需確?？刂茩?quán)并注意經(jīng)營者集中申報；內(nèi)保外貸融資常見但需注意擔保登記和履約登記要求；債券發(fā)行需考慮發(fā)行地點、評級、成本等因素，且境外發(fā)債面臨審核登記和外匯管理等要求。

- 合規(guī)要求嚴格：企業(yè)需遵守國內(nèi)外相關(guān)法律法規(guī)，如《固定資產(chǎn)貸款管理辦法》《企業(yè)中長期外債審核登記管理辦法》等，辦理發(fā)改委外債審核登記、外管局外債簽約登記等手續(xù)，確保融資行為合法合規(guī)，避免違規(guī)風險。

海外投資并購的實施策略

1. 政策風險應對

- 風險類型及影響：政策風險貫穿投資并購交易的整個流程，包括目標公司所在行業(yè)的監(jiān)管政策變動風險、交易涉及的政府審批不通過或違規(guī)風險、國際經(jīng)濟政治關(guān)系風險等。例如，行業(yè)監(jiān)管政策變化可能影響公司經(jīng)營和發(fā)展，政府審批不通過將導致交易失敗，國際經(jīng)濟政治關(guān)系變化可能影響投資目標實現(xiàn)。

- 應對措施：投資方應在交易各階段做好準備，前期充分了解目標公司所在行業(yè)的法律監(jiān)管要求和政策導向，梳理交易涉及的政府審批流程，明確各方責任和風險分擔；交易文件起草和談判階段，合理設置政府審批和政策變化風險的應對條款，如將政府審批與合同效力或付款交割掛鉤、約定重大不利影響事件條款等；簽約后、交割前密切關(guān)注審批進展和政策變化，及時調(diào)整交易方案；交割后持續(xù)關(guān)注政策動態(tài)，做好投后管理，確保企業(yè)運營符合政策要求。

2. 并購基金運作

- 目的與作用：并購基金為跨境并購提供資金支持，優(yōu)化交易結(jié)構(gòu)和效率。其可給予資管機構(gòu)決策權(quán)和經(jīng)濟權(quán)益，通過專業(yè)管理降低風險、實現(xiàn)利益共享；激勵收購方管理層，合理化其工作成果與報酬關(guān)系；容納夾層投資者，增加資本結(jié)構(gòu)靈活性、降低償債壓力和成本。

- 架構(gòu)設計與考量：在架構(gòu)設計方面，需考慮是否涉及香港持牌公司，涉及則要考慮稅務和合規(guī)因素；有限合伙可選擇在香港或開曼群島設立，兩者在法律環(huán)境、投資者偏好、注冊費用、年度維護費用、基金管理人、管轄法律、規(guī)管機構(gòu)、反洗錢職能等方面存在差異；同時要關(guān)注稅務考量，如香港和開曼群島的稅率、資本增值稅、分配稅等不同，對基金發(fā)起人和投資者的稅務影響各異；此外，常用架構(gòu)中的擔保和維好契據(jù)等措施對風險管理和信用增強具有重要作用，但需注意相關(guān)法律要求和實際操作問題。

3. 股權(quán)收購協(xié)議條款

- 關(guān)鍵條款解析：協(xié)議簽署各方條款需核實主體信息，關(guān)注簽署手續(xù)和交易對方經(jīng)濟實力；定義條款中，如報表、披露、不可抗力、最終截止日等術(shù)語的定義對各方權(quán)利義務影響重大，需謹慎審閱；股權(quán)買賣條款應明確賣方股權(quán)所有權(quán)保證及權(quán)益轉(zhuǎn)移時點，同時考慮買方分紅權(quán)和賣方相關(guān)操作的稅務影響；先決條件條款規(guī)定交割先決條件，需明確條件內(nèi)容、期限、責任主體、后果等，避免循環(huán)條件；交易對價條款涉及價款支付形式、幣種、保證金、尾款等，買賣雙方應根據(jù)自身利益協(xié)商；陳述與保證條款強制賣方披露信息，確保買方權(quán)益，雙方應注意保證范圍、期限、索賠方式等；責任限制條款限制賣方賠償責任，需明確金額、期限、可索賠事項范圍等；補償條款是賣方對買方特定事項損失的補償承諾，雙方應注意補償范圍、主導抗辯權(quán)等。

- 談判要點與注意事項：在談判過程中，雙方應根據(jù)自身利益和風險承受能力，在各條款上爭取有利條件。同時，需注意條款之間的相互關(guān)聯(lián)和影響，確保協(xié)議整體的合理性和可執(zhí)行性。此外，應充分考慮目標公司所在國家或地區(qū)的法律法規(guī)、商業(yè)慣例以及交易的具體情況，避免因條款不合理或不合法導致交易風險。

境外運營合規(guī)與退出機制

1. 運營合規(guī)要點

- 合規(guī)領(lǐng)域廣泛：企業(yè)境外運營涉及反腐敗與反賄賂、經(jīng)濟制裁、出口管制、反洗錢、多邊金融機構(gòu)制裁、健康和安全、勞動用工、環(huán)境保護、稅務管理、知識產(chǎn)權(quán)、海關(guān)與外匯管理等多個合規(guī)領(lǐng)域。例如，在反腐敗方面，需遵守美、英等國及東道國相關(guān)規(guī)定，防范賄賂和腐敗風險；在經(jīng)濟制裁方面，要關(guān)注美國一級和二級制裁制度，避免與被制裁對象交易；在出口管制方面，確保出口物項符合規(guī)定，取得必要許可證；在勞動用工方面，遵守東道國法律法規(guī)，保障勞動者權(quán)益。

- 建立合規(guī)管理體系：企業(yè)應建立健全境外合規(guī)管理體系，包括構(gòu)建合規(guī)管理組織架構(gòu)、制度體系、運行機制和保障措施，識別、評估和管控合規(guī)風險，制定國別合規(guī)風控指引，將合規(guī)義務融入崗位和流程；同時，積極應對境外監(jiān)管調(diào)查，避免“鴕鳥政策”和完全配合的誤區(qū)，尋求專業(yè)律師支持，依法有理有據(jù)地抗辯、協(xié)商和談判。

2. 退出機制選擇

- 常見退出條款及變體：常見退出安排包括出售給第三方（如通過拖售權(quán)和隨售權(quán)條款）、出售給合作方（如通過賣出權(quán)和買入權(quán)條款，包括Russian Roulette和Texas Shoot - Out等變體）、解散公司（依據(jù)不同國家地區(qū)公司法規(guī)定）。例如，拖售權(quán)賦予大股東強制小股東出售股份的權(quán)利，隨售權(quán)保障小股東以相同價格出售股份的機會；Russian Roulette和Texas Shoot - Out等變體在不同股東持股比例和僵局情況下提供了不同的退出解決方案，但在某些國家地區(qū)可能因?qū)蓶|保護等因素被認為無效。

- 不同退出情況的適用安排：根據(jù)不同退出原因，如達到限定期限或里程碑、主要合作人員變動、經(jīng)營困難、大環(huán)境變化（不可抗力）等，企業(yè)可選擇適用相應的退出條款。例如，房地產(chǎn)開發(fā)行業(yè)在達成目標后可通過拖售權(quán)、隨售權(quán)等條款退出合資公司；以關(guān)鍵人員為合作基礎的企業(yè)在人員變動時需考慮鎖定期、關(guān)鍵人員過錯或變更情況下的股權(quán)處理；經(jīng)營困難時可依據(jù)財務狀況或僵局定義行使買入權(quán)或賣出權(quán)，或在法律救濟前通過合同約定爭取更大收益；不可抗力情況下，財務投資人可觸發(fā)賣出權(quán)條款，合資雙方也可考慮解散公司。

特殊主體出海關(guān)注要點

1. 上市公司海外收購

- 法律結(jié)構(gòu)設計：上市公司海外收購法律結(jié)構(gòu)多樣，包括直接或通過境外SPV全現(xiàn)金并購標的公司、先定向增發(fā)募集資金再并購標的公司、大股東/PE并購基金先收購標的公司而后上市公司通過定增收購標的公司及其延伸方案（如大股東或PE并購基金與上市公司先同時收購境外公司部分權(quán)益，后續(xù)再將境外公司剩余權(quán)益注入上市公司）、跨境換股（直接和間接兩種方式）等。不同結(jié)構(gòu)各有優(yōu)缺點，如全現(xiàn)金并購可縮短審批時間、享受稅收優(yōu)惠，但對資金實力要求高；定向增發(fā)募集資金可避免動用現(xiàn)有資金壓力，但增加審核流程和時間成本；大股東/PE并購基金先行收購可鎖定標的、縮短交易時間，但存在資金實力要求和后續(xù)關(guān)聯(lián)交易問題；跨境換股可避免現(xiàn)金支付壓力和稅務成本，但收購主體和目標公司需履行相關(guān)審議程序，股權(quán)比例會被稀釋。

- 案例分析與啟示：通過賽諾醫(yī)療現(xiàn)金收購美國eLum公司、J公司收購巴西S公司、G公司等案例，展示了不同收購結(jié)構(gòu)在實際操作中的應用。企業(yè)在設計海外收購法律結(jié)構(gòu)時，應堅持合法性和合目的性原則，結(jié)合自身和目標公司實際情況及利益訴求，在專業(yè)法律顧問協(xié)助下，綜合考慮融資類型、交易成本、法律風險等因素，選擇或設計最適合的交易架構(gòu)，以實現(xiàn)法律風險最低和交易成本最低的目標。

2. 國有企業(yè)境外投資

- 監(jiān)管框架與流程：國有企業(yè)境外投資需遵循境外直接投資的常規(guī)監(jiān)管，涉及發(fā)改部門、商務部門和外匯管理部門。發(fā)改部門根據(jù)《企業(yè)境外投資管理辦法》對境外投資項目進行監(jiān)管，包括敏感類項目核準和非敏感類項目備案；商務部門依據(jù)《境外投資管理辦法》監(jiān)管，涉及敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)的項目需核準，其他項目備案；外匯管理部門通過銀行實施間接監(jiān)管，企業(yè)在完成發(fā)改和商務部門手續(xù)后辦理外匯登記及資金匯出手續(xù)。同時，國有企業(yè)境外投資還需遵守國有企業(yè)自身的監(jiān)管規(guī)定，如國務院國資委頒布的《中央企業(yè)境外投資監(jiān)督管理辦法》，包括事前的負面清單制度、非主業(yè)投資審核、年度境外投資計劃編制，事中及事后的監(jiān)督及信息報送制度、后評價、常態(tài)化審計等。

- 境外國有產(chǎn)權(quán)監(jiān)管：境外國有產(chǎn)權(quán)監(jiān)管包括產(chǎn)權(quán)持有和處置兩方面。產(chǎn)權(quán)持有方面，中央企業(yè)及其各級子企業(yè)在特定情況下應向國資委申辦產(chǎn)權(quán)登記，若因投資目的地國家法律規(guī)定需個人代持境外國有產(chǎn)權(quán)，應由中央企業(yè)決定或批準并辦理相關(guān)手續(xù)。產(chǎn)權(quán)處置方面，涉及國有產(chǎn)權(quán)變動事項由中央企業(yè)決定或批準，相關(guān)交易需進行評估或估值（特殊情形除外），定價應合理并結(jié)合多種因素確定，交易方式可多方比選意向受讓方，具備條件的應公開征集或掛牌交易，但境外國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓并非強制進場交易，實踐中可通過多種方式進行交易。

3. 跨境出口電商

- 架構(gòu)搭建與運營模式：跨境出口電商架構(gòu)包含多個主體，如主體公司、生產(chǎn)公司、銷售公司、境內(nèi)運營服務公司、香港子公司（境外銷售主體）、店鋪賬號公司、境外孫公司（海外店鋪公司）等，各主體具有不同職能、收入來源和成本費用。架構(gòu)搭建需考慮多種因素，如境內(nèi)生產(chǎn)主體應根據(jù)采購發(fā)票情況選擇合適的采購方式以實現(xiàn)財稅合規(guī)，可利用各地產(chǎn)業(yè)扶持政策；店鋪賬號公司用于構(gòu)建店鋪矩陣，但存在違反平臺規(guī)則風險，應合理布局并采取措施確保合規(guī)，如明確賬號公司職能、選擇合適注冊地、簽署相關(guān)協(xié)議、加強信息管控、適時整合收購等；境外銷售主體一般選用香港子公司，具有境外投資平臺、資金橋梁、架構(gòu)靈活等優(yōu)勢，可承擔多種功能并享受稅收優(yōu)惠?？缇吵隹陔娚痰匿N售、物流模式包括傳統(tǒng)外貿(mào)模式、直郵模式和海外倉模式，各模式在業(yè)務流、貨物流、資金流和資金渠道等方面存在差異，企業(yè)應根據(jù)自身發(fā)展階段和需求選擇合適的模式，同時注意各模式下的風險，如直郵模式可能存在稅務風險，海外倉模式可能面臨貨代相關(guān)風險。

- 合規(guī)風險與應對：跨境電商企業(yè)面臨海關(guān)、稅務、知識產(chǎn)權(quán)、廣告營銷、產(chǎn)品認證與消費者保護、數(shù)據(jù)保護/隱私、貿(mào)易等多方面合規(guī)風險。海關(guān)監(jiān)管模式